買賣合同中合同解除及違約金條款
在買賣合同糾紛的審判實(shí)務(wù)中，經(jīng)常面臨當(dāng)事人訴請(qǐng)解除合同并要求違約方支付違約金之情形。《合同法》第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失�！�上述條文僅規(guī)定合同解除后不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利，但對(duì)合同解除是否影響當(dāng)事人要求支付違約金的權(quán)利，未置明文。其中，“采取其他補(bǔ)救措施”是否包括違約金在內(nèi)，在學(xué)界和實(shí)務(wù)界均存爭(zhēng)議。《合同法》第九十八條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。”該條規(guī)定的“結(jié)算和清理?xiàng)l款”是否包括違約金條款，學(xué)者多數(shù)語(yǔ)焉不詳，審判實(shí)務(wù)亦各行其是。合同解除與違約金責(zé)任能否并存，合同解除后違約金條款可否繼續(xù)適用，遂成為困擾審判實(shí)務(wù)的疑難問題，亟須澄清和解決。
關(guān)于合同解除的法律效果，國(guó)內(nèi)學(xué)界大致存在直接效果說、間接效果說、折中說三種觀點(diǎn)。其中，直接效果說與折中說可謂主要代表學(xué)說，理論之爭(zhēng)論亦主要是在“直接效果說”和“折中說”之間展開。據(jù)此，關(guān)于合同因違約而解除后違約金條款能否適用問題，亦隨之存在兩種爭(zhēng)論觀點(diǎn)。
（1）否定說。該說認(rèn)為，依合同解除的“直接效果說”，合同因解除而溯及地消滅。“皮之不存，毛將焉附？”故違約金條款自然喪失其所附立之基礎(chǔ)，違約金請(qǐng)求權(quán)自當(dāng)歸于消滅，不得再行請(qǐng)求。
（2）肯定說。該說認(rèn)為，“因?yàn)楫?dāng)事人違約而產(chǎn)生的違約金責(zé)任是客觀存在，不能因合同解除而化為烏有，對(duì)此，不論什么性質(zhì)的違約金均應(yīng)一樣。為了照顧違約金需要以合同關(guān)系存在為前提的理論，在合同解除有溯及力時(shí)，可以擬制合同關(guān)系在違約金存在的范圍內(nèi)繼續(xù)存在”�！逗贤ā返诰攀藯l規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力�！焙贤獬呛贤臋�(quán)利和義務(wù)終止的情形之一，故在合同解除場(chǎng)合，合同中的結(jié)算和清理?xiàng)l款仍然有效，違約金條款即屬于結(jié)算和清理?xiàng)l款。在我國(guó)現(xiàn)行法上，違約金請(qǐng)求權(quán)并不因?yàn)楹贤獬艿接绊�，仍可�?qǐng)求。
鑒于學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界對(duì)于合同解除與違約金責(zé)任的關(guān)系分歧較大，并直接影響到司法裁判統(tǒng)一，因此最高人民法院近年來(lái)在司法政策的制定中努力統(tǒng)一相關(guān)認(rèn)識(shí)。例如，最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（法發(fā)〔2009〕40號(hào)）第八條中規(guī)定，“合同解除后，當(dāng)事人主張違約金條款繼續(xù)有效的，人民法院可以根據(jù)合同法第九十八條的規(guī)定進(jìn)行處理”。該條指導(dǎo)意見的理論依據(jù)采納“折中說”和“肯定說”，認(rèn)為違約金是當(dāng)事人通過約定而預(yù)先設(shè)定并獨(dú)立于履約行為之外的給付行為，屬于《合同法》第九十八條規(guī)定的合同中的結(jié)算和清理?xiàng)l款，其效力并不因合同的權(quán)利義務(wù)終止而受到影響。在《解釋》起草過程中，在合同解除的效果方面，我們肯定“折中說”；在合同解釋與違約金關(guān)系能否并存方面，我們贊同“肯定說”。為此，《解釋》第二十六條規(guī)定，“買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持”。值得注意的是，根據(jù)《合同法》第九十三條和第九十四條之規(guī)定，合同解除包括協(xié)議解除、約定解除和法定解除三種方式。根據(jù)本條解釋規(guī)定，無(wú)論何種解除方式，適用原合同約定的違約金條款的前提必須是合同因違約而解除，具體包括當(dāng)事人因違約而協(xié)議解除、約定解除的條件是一方違約、因違約而法定解除等情形。
合同解除后違約金條款的適用，涉及兩個(gè)亟待明確的具體問題：其一，合同解除之后損害賠償?shù)姆秶绾未_定？其二，違約金請(qǐng)求權(quán)與解約后的損害賠償請(qǐng)求權(quán)的關(guān)系如何？
關(guān)于合同解除之后的賠償范圍問題，根據(jù)《合同法》第九十七條之規(guī)定，合同解除后，當(dāng)事人有權(quán)要求賠償損失，借以保護(hù)守約方的利益。但由于該條關(guān)于合同解除后的賠償損失規(guī)定得過于抽象化，導(dǎo)致學(xué)界和實(shí)務(wù)界關(guān)于該“賠償損失”的范圍一直存有爭(zhēng)議，形成“賠償信賴?yán)嬲f”和“賠償可得利益說”兩種觀點(diǎn)。
“賠償信賴?yán)嬲f”認(rèn)為，合同解除后有溯及力的場(chǎng)合，當(dāng)事人之間的合同關(guān)系歸于消滅，合同當(dāng)事人之間恢復(fù)到締約前的狀態(tài)，可得利益只有在合同被完全履行后才能實(shí)現(xiàn)。守約方選擇合同解除，意味著其不愿繼續(xù)履行合同，因此合同解除后，違約方的賠償范圍應(yīng)當(dāng)為信賴?yán)婧头颠�利益。
“賠償可得利益說”認(rèn)為，解除合同雖然可使合同溯及地歸于消滅，但在賠償問題上應(yīng)對(duì)溯及力加以限制，仍應(yīng)按可得利益損失進(jìn)行賠償，并在賠償可得利益之后，當(dāng)事人的訂約費(fèi)用、履約準(zhǔn)備費(fèi)用等信賴?yán)嬷荒墚?dāng)成交易成本從可得利益中獲得補(bǔ)償；而且，可得利益應(yīng)當(dāng)由締結(jié)合同時(shí)當(dāng)事人可預(yù)見的規(guī)則控制其賠償范圍。在合同解除后無(wú)溯及力之情形，合同效力僅向?qū)?lái)終止，此時(shí)賠償?shù)姆秶粌H包括只因恢復(fù)原狀就能完全彌補(bǔ)解除權(quán)人因?qū)Ψ降膫鶆?wù)不履行而蒙受的損失，還應(yīng)該包括可得利益（履行利益）的損失，但必須扣除解除權(quán)人因被免除債務(wù)或者請(qǐng)求返還已為給付而得到的利益，即進(jìn)行損益相抵。我們贊同賠償可得利益說。
關(guān)于違約金與損害賠償請(qǐng)求權(quán)的關(guān)系問題，我們認(rèn)為，由于我國(guó)合同法上的違約金系“以補(bǔ)償性為主、以懲罰性為輔”的違約金，補(bǔ)償性乃其主要屬性；因此，就違約金的補(bǔ)償性而言，違約金本質(zhì)上屬于損害賠償額之預(yù)定，其主要功能在于填補(bǔ)守約方損失，相當(dāng)于履行之替代。根據(jù)《合同法》第一百一十四條第二款和《合同法解釋（二）》第二十八條和第二十九條之規(guī)定，違約金的損失填補(bǔ)功能和替代履行作用決定了若違約金請(qǐng)求權(quán)與合同解除后損害賠償請(qǐng)求權(quán)指向的是同一損害，則應(yīng)避免同時(shí)適用，否則將會(huì)出現(xiàn)債權(quán)人雙重獲益之結(jié)果。需要特別說明的是，如果違約金過分高于違約解除合同所造成的損失，懲罰性的違約金能否與解除權(quán)并存？
我們認(rèn)為，合同解除作為當(dāng)事人救濟(jì)方式，無(wú)論是約定解除，還是法定解除，均不以過錯(cuò)為前提。只要約定的解除條件成就及法定的解除條件出現(xiàn)，當(dāng)事人即可行使解除權(quán)。既然解除合同不以當(dāng)事人具有過錯(cuò)為前提，那么違約金這一賠償損失的責(zé)任方式亦無(wú)須以此為前提。如果違約金與違約解約造成的損失相差較大，則可以參照《合同法》第一百一十四條第二款的規(guī)定予以適當(dāng)增加與減少。因此，《解釋》第二十六條特別規(guī)定，“約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理”。
（摘自《合同解除與違約金條款》，作者王闖，載《民事法律文件解讀.總第90輯》）
法信·法律依據(jù)
1.中華人民共和國(guó)合同法
第九十七條【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。
第一百一十四條【違約金】當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
2.最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問題的解釋(二)
第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。